从我国房地产实践来看，现实中出现的问题大多集中在房地产交易、房地产权属登记、房地产物业管理方面。这些问题的解决，一方面需要从法学理论上进行探讨、研究和论证;另一方面需要实务上的反复实践、运用和总结。在某种意义上说，法律的普及和应用才是根本。没有法律的普及和应用，就没有法律的生命。
今天要与大家的是：
案例分析一：
29月18日，原告柳州XX公司(以下简称XX公司)与被告南宁XX公司(以下简称XX公司)和第三人柳州市XX公司(以下简称XX公司)三方共同签订《土地开发合同》，约定XX公司将位于柳州市XX的土地转让给被告XX公司，并将土地过户到被告XX公司在柳州成立的公司(XX公司)名下，土地转让价款为286万元。同时约定由于原告XX公司在转让土地上前期投入了资金并做了一些工作，被告XX公司向原告支付补偿款1万元，该款项于被告XX公司得到土地使用和开发指标批文，可以进行房地产开发的时间起一年内支付。
之后，原告与被告XX公司于212月17日签订《土地使用权转让合同》，双方于22月25日通过柳州市土地交易储备中心的审批同意转让，被告XX公司于21月1日取得(2)第1757号国有土地证，并于212月交纳土地变性费用，将土地变性为建设开发用地进行房地产开发。到22月止，被告XX公司在该土地上开发的“嘉汇·龙潭”小区已经全部开发完毕，但被告XX公司仅仅向原告支付了15万元补偿款，其余款项拖了几年一直未支付，原告催讨协商未果，遂诉至人民要求被告支付剩余款项。
庭审中，被告XX公司答辩称其不是《土地开发合同》的当事人，也不是土地转让合同的付款义务人，对XX凡公司没有付款义务。被告XX公司答辩称：
1、XX凡公司与XX公司作为共同体履行《土地开发合同》中出让方的权利义务，二者权益完全统一，XX公司与XX凡公司之间不存在单独的债权债务关系。
2、所谓的补偿款实为土地对价的一部分，是XX公司指定要求支付给XX凡公司的，XX凡公司并无债权。
3、XX公司应在45万元的土地对价范围内付款，且必须支付完合同约定的三项代付费用后，余款再支付给全威公司和XX公司。
4、XX公司初步统计已付款48249元，剩余款项应在三方核对账目扣除违约金后再结算。
经审理，一审认为：《土地开发合同》是在三方当事人自愿、协商一致的基础上签订的，未违反有关法律规定，且已被生效判决予以认定，三方当事人应严格按照合同约定履行各自义务。XX公司根据《土地开发合同》的约定，主张XX公司、XX公司支付剩余款项，符合法律规定和合同约定，应予支持。对于本案中的付款责任主体，虽然XX公司并非《土地开发合同》的当事人，但其系XX公司法定代表人在柳州设立的控股公司，并代XX公司履行了上述付款行为，加之本案所涉土地亦过户至其名下，其系实际受益人，故应由XX公司、XX公司向XX公司承担付款责任。
XX公司辩称上述1万元名为土地补偿款，实为土地对价款的一部分，认为应将XX公司支出的全部费用48249元从合同总价款45万元中扣除后再向超凡公司、全威公司共同支付。因事实上XX公司支出的上述48249元款项，其中只向超凡公司支付了土地补偿款2418.5元，其他款项均系土地转让过程中产生的土地转让费用。这与XX公司应向超凡公司支付的土地补偿款是两笔性质不同的款项，且超凡公司、全威公司又是两个的法人机构，故XX公司、XX公司的抗辩不能成立。一审最后判决：XX公司、XX公司应向超凡公司支付土地补偿款143XXXX6581.5元，并负连带责任。
XX公司、XX公司不服一审判决，提起上诉，二审审理后认为一审判决事实清楚，理由充分，判决驳回上诉，维持原判。
一、合同是当事双方的意思表示，合意达成，则合同成立并生效，对双方具有约束力。当事人应该按照合同约定履行合同义务。本案中，《土地开发合同》是三方当事人自愿、协商一致的基础上签订的，未违反相关法律规定，合法有效，三方当事人应当按合同约定履行义务。《土地开发合同》第二条明确约定，1万元是桂馨源公司基于XX公司“投入资金作了一些前期工作”而给XX公司的补偿款，该条与《土地开发合同》第一条“土地转让款286万元”是分开约定的，显然不属于“土地转让款”的组成部分。因此，被告关于“1万元土地补偿款是土地转让款286万元的一部分”的辩解不可能被采纳。
二、公司是法律创制的法律主体，对外以公司的名义进行民事活动，承担民事责任。即使两个公司的股东存在重合的情形，也不表明两个公司是同一个主体。XX公司和XX公司是两个登记的法人，法人人格具有性，法律并没有禁止相同的股东、董事会成员同时成立多个公司，被告认为XX公司和XX公司的实际控制人一致应当视为同一个主体，而主张向XX公司支付就等于支付给了XX公司的答辩意见没有法律和事实依据。
案例分析二：
旧城区的改造是关乎一个城市整体市容，提升城市整体规划水平，与本市整体形象息息相关的话题，尤其是作为2北京奥运会合作伙伴的Q市，更是重中之重。在旧城区的改造中，一旦出现了法律纠纷，将会直接影响到旧城改造的步伐。
[案件地位]
位于Q市某区的某新村由于环境脏乱差，严重影响了市民的正常生活，致使人民群众多次上访，也多次以提案的形式要求解决，市领导对此十分重视，解决好此旧城区的改造已成为当务之急。本案是在前述这样一个大背景下，发生在集团公司与XX公司之间的合同纠纷。本案的判决结果不仅关乎到原、被告的利益，而且直接影响到旧城区改造的进程，影响到成百上千户旧城区居民的居住条件，甚至影响到Q市的整体形象。
[案情简介]
99年4月，XX公司与集团公司就Q市某区某新村村庄改造工程达成合作意向，约定由XX公司负责办理项目的立项、环评、定点、规划等前期手续，并在取得项目开发权后出资进行开发建设。集团公司负责提供资料，协调关系，申请优惠等工作。为保证上述各项工作的顺利进行，前期的有关手续暂以集团公司的名义办理，待该项目经规划部门批准后再将建设单位变更为XX公司。
合作意向达成后，XX公司以集团公司的名义向区计委申报了投资计划，向环保局申请了环境审评，于99年9、1月份取得了定点通知书及《建设用地规划许可证》，并由XX公司工作人员组成调查小组，会同市拆迁办对该村进行了三个月的调查摸底工作，统计了全部住户的房产及土地证件，制定了初步的安置计划，还出资组织集团公司有关人员出国考察。21月，集团公司与XX公司正式签订了《合同书》，合同约定“集团公司将某新村占用地及相邻少量土地共约7亩(以规划局批准的规划图所确定的占地为准)出让，供XX公司开发建设;集团公司负责提供旧村改造工程的相关资料，证明文件等;集团公司根据实际拆迁时有关的安置，负责地上全部附着物的搬迁安置工作，总安置量不得突破3.2万平方米;集团公司负责协调解决周边与工程项目有关的事宜;集团公司积极协助XX公司办理全部手续和申请优惠，不得中途违约再与其他单位合作该项目。XX公司负责该项目自立项、定点开始的全部手续的办理，并申请相关优惠，并承担全部开发建设及销售工作，因集团公司没有开发资质，该项目以XX公司名义开发;XX公司负责提供用
于安置的全部住宅。合同还约定：项目结束后，XX公司将税后利润的2%支付集团公司作为补偿款，或折算成相应建筑面积。”25月，集团公司又与XX公司签订《补偿协议》，约定在原合同书分配方案的基础上，XX公司另外再支付1%的利润转至集团公司指定的户头，或按35方米折算成网点，交于集团公司。
在签订《合同书》及《补充协议》后，26月27日，XX公司以集团公司出具的“关于变更定点建设单位的请示”，向Q市规划局递交了“关于变更定点建设单位的申请”。27月21日，集团公司突然向规划局发出声明，要求停办变更建设单位的手续，于此同时，要求XX公司与其解除双方的合同。
双方经协商没有达成一致意见，集团公司遂于22月份向某市中级人民提起诉讼。集团公司主张：合同是XX公司单方做出的，并以不正当的手段加盖了集团公司的公章，该合同从形式看就属无效。而且合同约定将7亩的集体所有土地出让给BXX公司，违反了法律的强制性规定，请求确认合同及补充协议无效，BXX公司返还持有的有关文件和图纸。BXX公司答辩称合同及补充协议是双方共同做出的，是双方真实意思的表示，且不违反法律的规定，应为有效。一审判决认定合同及补充协议是双方共同做出，事实属实，合同的性质为联合开发经营房地产行为。依据合同的内容，双方应办理相关的土地使用权变更登记手续，然而，集团公司欲要同BXX公司合作开发的土地，未办理出让、变更手续，集团公司没有取得土地使用权证书，该手续的欠缺违反法律禁止性的规定，双方所签合同及补充协议归于无效，BXX公司应当返还集团公司持有的相关文件和图纸。
(说明：
1、集团公司原为农村集体经济组织，现为股份有限公司。占用某新村所在土地，但未办理使用手续;
2、BXX公司在签订合同时尚未取得房地产开发资质。)
[焦点问题]
1、合同的性质
合同的效力是本案争议最大的焦点问题。解决合同的效力问题首先要对合同的性质定性，定性后一些问题也就迎刃而解了。关于合同的性质主要有以下几种观点：
①本合同为联合开发经营房地产合同。
双方在合同中约定由集团公司提供用地，由XX公司负责项目的报批，并出资建设，故合同应为联合开发经营房地产的合同。
②本合同名为房地产合作开发合同，实为土地出让合同。
合同约定集团公司将村庄占用地及相邻少量土地共约7亩出让，供XX公司开发建
设，项目结束后，XX公司将税后利润的3%支付集团公司作为补偿，或折算成相应的建筑面积，以上条款约定了出让的土地面积、位置及金额、方式等，同时合同明确约定了项目的立项、各种手续的办理以及投资建设、房屋销售均由XX公司承担，因此，该合同属于土地出让合同。
③本合同为开发权转让合同。
合同约定了双方合作进行立项、规划等项目前期工作，因集团公司对本案涉及土地未取得合法使用权，故不涉及以土地使用权作为投资合作建房问题。集团公司能用来与XX公司进行合作的是开发权。合同中约定的“集团公司将前述村庄占用土地及少量土地出让，供XX公司开发建设”，此条款应理解为集团公司让出此地开发权，由土地部门将该项目出让给XX公司开发。合同约定“该项目以XX公司名义开发”，也说明了前期工作准备完毕后，该项目的开发权将转给XX公司，所以本合同应为开发权转让合同。
④本合同为合作开发合同
双方所签合同及补充协议对双方的权利、义务约定明确，意思表示真实，由双方合作对某新村项目前期进行合作开发，符合《城市房地产管理法》及建设部《城市房地产开发管理暂行办法》的有关规定，双方成立合作开发的法律关系。
2、合同的主体资格
根据对合同性质的理解不同，对合同主体资格也有以下几种理解：
①集团公司的主体资格
一种意见认为，本合同属联建合同。在联建中作为出地方的集团公司应当对该地块享有使用权，而实际情况集团公司未持有法定的使用证明，故集团公司无权将不属于自己使用的土地与他人进行联建。集团公司没有资格签订此合同。
一种意见认为，本合同属开发权转让合同。集团公司享有对该地块的开发权，但由于缺少经验，所以与XX公司签订合同，将该开发权转让，在此情况下，集团公司是有合同主体资格的。
一种意见认为，本合同属合作开发合同。双方共同约定对该旧城区进行改造，并依法至相关部门审办各种手续，是合法有效的，集团公司有合同的主体资格。
②XX公司的主体资格。
一种意见认为，XX公司在签订合同时没有房地产开发资质，根据我国房地产管理法以及房地产转让管理有关规定，从事房地产开发经营的企业，应当具备国家建设行政主管部门颁发的
《资质证书》，并经工商行政主管部门注册登记发给《营业执照》，不具备上述条件的企业，没有资格与他人签订以房地产开发经营为内容的合同。
一种意见认为，本合同约定的内容是该项目的前期工作。前期工作阶段并不要求工作主体必须具备房地产开发资质，一般企业法人均可进行前期工作，在开发建设实施阶段，才要求开发建设企业必须取得相应的开发资质，并且，法律规定取得项目及土地使用权后，企业方可申办房地产开发资质。所以在本合同中，XX公司具有主体资格。
[办案历程]
XX公司由于未能在规定的时间内向省高院交纳诉讼费，导致判决书生效。XX公司万般焦急，因为此合同的解除，就意味着其可得利益1亿余元随着一纸判决的生效而付之一去。在此情况下，XX公司委托我所代理再审阶段的诉讼活动。
我所在接受XX公司的委托后，指派律师代理了XX公司在Q市中院再审阶段和省高院再审阶段的诉讼活动。
1、中院再审，推翻一审判决
承办律师在接受本案的委托后，深知本案是个非常棘手的问题。在一审已经败诉的情况下，要将案件的结果扭转过来是非常困难的，需要有充足的证据和理论依据作为支持。承办律师深感此压力，由主办律师挑头，业务骨干参与，组织了三次业务研讨，就案件的情况集思广益，最后主办律师经过几个不眠之夜的煎熬，汇总、分析了多方的观点，以其深厚的法学理论，精通的专业知识，提出了改变原审判决的新观点。
承办律师认为：
首先，原审判决对合同的性质认定错误。该合同不属于联合开发经营房地产的合同。根据我国《房地产管理法》、《房地产开发经营管理条例》及最高有关司法解释的规定，合作开发房地产是指享有土地使用权的一方以土地使用权为投资，与他人合作建房的行为。因此，合作开发房地产有两个显著的特征：一是合作一方必须已经取得土地使用权，二是双方合作的内容是在该土地上实施房屋建设行为。本案合作双方均未取得土地使用权，双方合作的内容是以取得土地使用权为目的，故不符合联合开发经营房地产的构成要件。
要搞清楚本合同的性质，应对我国基本建设程序的规定有深入的了解。我国现行的基本建设程序划分为两个基本阶段：一是前期工作阶段;二是实施开发建设阶段。两个阶段有以下不同点：
①工作内容不同：前期工作阶段始于立项报告申报，经过国家投资计划立项、规划定点、规划方案设计审批、拆迁安置方案审批、建设用地申请，止于土地使用权出让。开发实施阶段始于土地使用权
取得,经过工程建设报建、招标投标、施工许可证审批、工程施工建设,止于工程竣工验收结束。
②适用法律不同：前期工作阶段适用城市建设规划管理、土地出让规划、拆迁安置管理、建设用地征用划拨管理、建设用地供应等法律法规，主要规范建设项目性质、规模、土地用途和使用权取得方式等。开发建设阶段适用房地产开发转让管理，工程建设管理等法律法规，主要规范房地产开发建设行为和房地产转让、经营行为。
③法律对行为主体的要求不同：前期工作阶段，并不要求行为主体具有特别的资格，一般企业法人均可进行前期工作。当然前期工作结束时，项目的建设单位和土地使用权取得者应当一致，这说明法律允许前期工作单位在签订土地使用权出让合同后申报取得开发资质。而开发建设实施阶段，则要求实施开发建设的企业必须取得相应的开发资质。
④行为主体变更的法律后果不同：前期工作阶段变更建设单位，只是项目开发者本身的更换，不产生土地使用权人的变更，因为这时土地使用权未出让，使用权人尚未最终确定。开发建设实施阶段，建设单位就是土地使用权人。因此，建设单位的变更则必须伴随着土地使用权人的变更，发生土地使用权在不同主体之间的转移。
综合以上四点可以看出，一个项目建设在纵向上应划分为两个有着本质区别的阶段，认定一个合同的性质应当根据合同约定的工作内容对其所处的阶段进行科学的划分，并分别适用不同的法律来评判各阶段合同的效力。
根据本合同的实际情况，应认定本合同为合作开发合同，合作的内容为取得项目开发权：
①合同约定的合作工作内容起始于立项审批，结束于将土地使用权出让交给具有开发资质的企业独自开发经营，合作的内容仅限于立项、规划、拆迁、用地审批和土地使用权出让，全部属于项目建设前期工作;
②合作开发必须以一方已经取得建设用地的土地使用权为前提，而本案合作双方均未取得土地使用权。土地使用权的取得不是本合同的前提，而是合同履行的结果。该合同的产生是基于目前尚不健全的房地产市场和特殊的社会背景，有其客观合理性。本案所涉土地原为集体所有制土地，随着村庄城市化的进程，已由国家征为国有(但未办理出让手续)，目前的土地使用权均散落在集团公司所管辖的村办企业及村民手中。后拟对该区进行旧城改造，不可避免的要进行大面积的拆迁工作。
众所周知，拆迁是关乎拆迁人切身利益的大事，如被拆迁人得不到较为满意的安置补偿(法定的拆迁补偿费往往少的可怜)，其不但不配合拆迁工作，反而会大力阻挠，则将无法完成土地的出让工作，即使在法律上签订了土地出让合同，也会无法实际交付土地，受让土地的房地产公司仍不能进驻工地，进行拆迁房屋和施工建设。基于这种特殊的社会原因，房地产公司通常会在向争取项目之前，先与被拆迁人达成协议，房地产商给予其高额的拆迁补偿费，被拆迁人配合其顺利完成拆迁工作，而本案合同正是这种现象的典型代表。本案合同双方相互合作，以配合一方取得项目开发权，并不违反相关法律规定，且在正常的履行中，
包括部门的审批中都不存在障碍。
其次，XX公司符合合同的主体资格。因为该合同是针对项目的前期工作，没有进入施工阶段，在这个阶段法律对主体没有特别的限定。相反，法律规定只有取得项目及土地使用权后，企业方可申办房地产开发资质。
最后，律师经过大量的调查发现了集团公司要求解除合同的真正目的：集团公司为了谋求更高的利益，不惜违背诚信原则，在与XX公司签订合同后，又与C公司签订另外一份基于该地块的合作合同。
集团公司辩称：
①双方签订的合同违反土地管理法规，XX公司故意隐瞒其不具备开发房地产资质等事实，属欺诈行为，该合同及补充协议无效;
②集团公司单方撤回申请仅涉及与职能部门的行政审批关系，不具有违反合同性质，应驳回XX公司的再审请求，维持原审判决。
在庭审调查阶段,法官在看了双方提交的证据后,脸上没有丝毫的表情，承办律师隐隐感到法官的思路还停留在已生效的一审判决中，并没有对该合同的性质有更加深刻的理解。鉴于此情况，承办律师在质证中对合同中的一些重点问题进行了深刻的剖析，为下一步的辩论埋下了伏笔。在庭审进行到了辩论阶段，承办律师就前文所述的观点进行了深入浅出，细致周密的论述。法官在听取我方的陈述时，微微点了一下头，正是法官这个不经意的动作，被承办律师看在了眼里，同时也看到了翻案的希望。承办律师不失时机的在庭后马上提交了书面的代理词，更加直观的将律师的观点呈现在法官面前，将律师的观点一步一步，潜移默化的灌输给法官。
在经过一段时间的等待后，的判决下来了：认定双方所签合同及补充协议的性质为开发权转让合同，合同及补充协议是当事人的真实意思表示，对此种开发权转让并无法律禁止性规定，应为有效合同，且根据规定只有办理建设项目立项、规划定点等前期手续，方能申办企业开发资质，故B实业有限公司符合合同主体资格，判决撤销Q市中级人民做出的原一审判决，驳回集团公司的诉讼请求。该判决虽然没有完全采纳律师对合同性质的认定，但已否定了原审判决对合同性质的认定，进而得出应维持合同的判决结果，这已经是律师的一大胜利。
2、高院再审，维持中院再审判决
中院在下达再审判决书后，集团公司向省人民递交申诉书，请求省人民依法提起抗诉，省人民依法于28月份向省高级人民提出抗诉，抗诉书认为Q市中级人民再审判决认定“双方签订的合同及补充协议是开发权转让合同，此种开发权转让并无法律禁止性规定，应为有效合同”的主要证据不足，适用法律错误，双方签订的合同及补充协议，名为合
作开发合同而实为土地出让合同，并非开发权转让。理由如下：合同约定，集团公司将村庄占用地及相邻少量土地共约7亩出让，供B实业有限公司开发建设，项目结束后，实业公司将税后利润的3%支付集团公司作为补偿，或折算成相应的建筑面积，以上条款约定了出让的土地面积、位置及金额、方式等。
同时，合同明确约定了项目的立项、各种手续的办理以及投资建设、房屋销售均由B实业有限公司承担，因此，该合同属土地出让合同，根据《城市房地产管理法》第十一条之规定，出让国有土地和集体土地使用权，依法应是市、县土地管理部门，其他任何单位和个人无权出让。本案中，双方签订合同出让该宗土地，显属违法，合同当然无效。
承办律师坚持在中院再审时的观点与思路，并在原来的基础上，更加深刻的分析了案情及案件中的焦点问题。针对省人民提出的土地转让的论点，律师重点进行了阐述。合同的原文表述是：“乙方(集团公司)将前述村庄占用地及相邻少量土地出让，供甲方(B实业有限公司)开发建设”。
该约定分别陈述了两个行为：
1、乙方出让土地;
2、甲方开发建设。
两行为在法律关系上是相互的，之间的联系在于其具有共同的行为指向，即乙方负责向办理拆迁、出让土地等事宜，甲方向申请开发建设该项目。综合起来分析，该合同约定的真实意思应是：集团公司向办理土地拆迁、出让工作，以供B实业有限公司向申请得到项目开发权后进行建设。
显然，该表述的实质意义与抗诉书中理解的“乙方(集团公司)将土地直接出让给甲方(B实业有限公司)”是有着本质区别的。抗诉书将两个分别进行的行为直接的联系在一起，而忽略了两者之间的媒介，进而得出集团公司向XX公司直接出让土地的结论，显属主观臆断。
最终省高级人民采纳了律师的观点，认定XX公司具有合同主体资格，集团公司与XX公司所签合同及补充协议对双方的权利、义务约定明确，该合同的性质为合作开发合同，合法有效，维持了Q市中级人民的再审判决。
[案后思考]
案件的结果以我方胜诉划上了的句号。回头来看本案，貌似简单，主要是确认合同效力的问题，但其中涉及的法律关系却是极其的复杂，需承办律师有深厚的法学功底，精湛的专业知识和敏锐的洞察力。这场官司历经了两级人民三次审理，历时二年多，结果又回到了原来的状态。且不说双方当事人在这场官司中所耗费的精力、人力、物力，单说给旧城区的改造工作造成的停滞，就是一个无法弥补的损失。且此案一平，另外一案又起。
(集团公司由于被判决履行此合同，所以必须放弃与C公司的合作，C公司必定受到极大的损失，至此一案又生)我们在思考我们呼吁和告诫那些将要或者已经开始通过诉讼手段谋取不法利益的人们，不要失去了诚信，不要为了眼前的一点小利益，而酿成更大的过错。